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    關于欺詐發(fā)行股票、債券罪理解與適用

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    2020-08-05 14:27 5375 0 0
    最近幾年,涉及上市公司、金融證券案件頻發(fā)。

    作者:陳健民季唐源

    來源:金融法律服務

    題記

    最近幾年,涉及上市公司、金融證券案件頻發(fā)。輕則行政處罰,禁止市場準入;重則涉及刑事處罰,萬千努力一朝幻滅。而隨著國家對于金融證券市場的監(jiān)管力度加強、金融證券市場開放力度加大、以及未來對標歐美金融證券市場的需要,國家對于規(guī)范金融證券市場、打擊違法犯罪活動的尺度也在逐步調(diào)整,曾經(jīng)一些雖已立法但很少適用的“僵尸罪名”亦有逐漸復蘇的跡象。

    陳健民律師于2015年便計劃將涉及金融證券市場、上市公司合規(guī)及其高管可能涉及的刑事罪名逐一整理解讀分析,卻一直因各種原因未能成文。自2019年12月起,陳健民律師團隊將啟動并實施該計劃,希望通過對一些典型性案例的分析,對金融證券市場合規(guī)及上市公司風控起到一定“揭開面紗”作用。

    欺詐發(fā)行股票、債券罪

    縮略語表

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    01相關法律法規(guī)

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    02立法目的

    欺詐發(fā)行股票、債券的實際受害者是特定投資者,不過由于公開發(fā)行是向不特定投資者發(fā)出的要約邀請,因此欺詐發(fā)行的潛在受害者就是不特定多數(shù)的投資者即一級市場的投資公眾,而一旦投資公眾對市場失去信心甚至退出市場,市場也就不復存在了。從這種意義上,欺詐發(fā)行還會威脅到整個發(fā)行市場的安全,證券市場的安全來源于市場公平性的客觀存在以及公眾對公平性的信賴,因此立法者將欺詐發(fā)行行為單獨列為欺詐發(fā)型股票、債券罪,以維護投資者利益與證券市場秩序。

    03構成要件

    (一)主體

    本罪的犯罪主體是特殊主體,限于有發(fā)行股票、公司債券資質(zhì)的公司法人及公司經(jīng)營者、發(fā)起人或股東。單位犯本罪的實行雙罰制,即對單位判處罰金、對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任。

    (二)主觀方面

    本罪在主觀上只能依故意構成,過失不構成本罪。即行為人明知自己所制作的招股說明書、認股書、債券募集辦法等不是對本公司狀況或本次股票、債券發(fā)行狀況的真實、準確、完整反映,仍然積極為之者。因而本罪行為人的罪過實質(zhì)是詐欺募股或詐欺發(fā)行債券。

    (三)客體

    本罪侵犯的客體是復雜客體,即國家對證券市場的管理制度以及投資者(即股東、債權人和公眾)的合法權益。

    (四)客體

    1、行為人必須實施在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容的行為。

    2、行為人必須實施了發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行為。如果行為人僅是制作了虛假的招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法,而未實施發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為,不構成本罪。必須是既制作了虛假的上述文件,且已發(fā)行了股票和公司、企業(yè)債券的才構成本罪。

    3、行為人制作虛假的招股說明書、認股書、公司債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為,必須達到一定的嚴重程度,即達到“數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的”,才構成犯罪。

    根據(jù)司法實踐,具有下列情形之一的,應當追訴:

    (1)發(fā)行數(shù)額在500萬元以上的。

    (2)偽造、變造國家公文、有效證明文件或相關憑證、單據(jù)的。

    (3)利用募集的資金進行違法活動的。

    (4)轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募集資金的。

    (5)其他后果嚴重或有其他嚴重情節(jié)的情形。

    04與其它罪名的區(qū)別

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    05司法判例

    (一)北極皓天、楊某甲案

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    (二)陳某華案

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    注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

    題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

    本文由“金融法律服務”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

    原標題: 證券犯罪|陳健民季唐源:關于欺詐發(fā)行股票、債券罪理解與適用

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    金融業(yè)務刑事及民事風險管控,微信公眾號ID:jamiefaith

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      蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

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      劉韜

      劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結(jié)構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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