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作者:杜娟、高潔
來源:海普睿誠律師事務所(ID:hprclaw)
公司合并,是指兩個或兩個以上的公司依照法定程序,通過訂立協(xié)議合并為一個公司的法律行為。公司合并的程序主要包括合并各方出具合并決議或決定、簽署合并協(xié)議、編制資產(chǎn)負債表和財務清單、通知債權(quán)人并公告、辦理工商登記手續(xù),那么本期小編將結(jié)合實務經(jīng)驗,就公司合并程序中的實操要點分享如下。
(公司合并流程圖)
獲得內(nèi)部決議及外部批準
內(nèi)部決議、相關部門的批準是公司合并的前提。公司合并是導致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為,直接關系股東的權(quán)益,是公司的重大事項,我國《公司法》明確有限責任公司、股份有限公司和國有獨資公司的合并需經(jīng)股東(大)會特別決議通過,其中,有限責任公司股東會對公司合并的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;股份有限公司股東大會對公司合并作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過;國有獨資公司的合并應由履行出資人職責的機構(gòu)決定。
對于一些特殊身份主體間的企業(yè)合并或達到一定規(guī)模的企業(yè)合并,還需履行事前行政審批手續(xù)。比如,重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并,應由履行出資人職責的機構(gòu)進行審核,報本級人民政府批準后才能進行。若是企業(yè)合并構(gòu)成經(jīng)營者集中且達到申報標準的,應先向國務院商務部門進行申報,未申報的不得進行合并。
明確合并協(xié)議內(nèi)容
合并協(xié)議是各方實施合并行為的基礎和依據(jù),一份明確、具體的合并協(xié)議,才能有效助力公司完成合并。目前《公司法》并未對合并協(xié)議的內(nèi)容加以限制,故小編參照《關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》對合并協(xié)議內(nèi)容的規(guī)定,結(jié)合陜西省市場監(jiān)督管理局對合并協(xié)議內(nèi)容的相關要求,對合并協(xié)議應包含的內(nèi)容羅列如下:
(1)合并協(xié)議各方及合并存續(xù)公司或新設公司的基本信息,如名稱、住所地及法定代表人等;
(2)公司合并的形式;
(3)合并的條件、對價、支付方式;
(4)合并協(xié)議各方現(xiàn)有資產(chǎn)、資質(zhì)、職工、債權(quán)及債務的情況及處置方案;
(5)合并后公司的組織形式、注冊資本、各出資方的出資額、出資方式及股權(quán)占比;
(6)合并后公司的公司章程、三會一層的設置;
(7)合并的程序及日期;
(8)解散公司分公司、持有其他公司股權(quán)的處置情況;
(9)合同的解除、變更以及違約、爭議解決等條款。
鑒于每一公司的實際情況不同,小編建議公司結(jié)合自身實際情況,量身定制符合自身需求的合并協(xié)議。
編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單
資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單是合并后公司資產(chǎn)的來源及行權(quán)依據(jù),合并各方可自行編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單,也可聘請第三方機構(gòu)進行編制,無論選擇何種方式,合并各方應在編制前確定一個基準日,以便各方明確擬合并資產(chǎn)的范圍;此外,在編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時,各方應盡到全面、真實的披露義務,準確反映公司的資產(chǎn)情況,不得隱藏債權(quán)、債務。
履行通知、公告義務
公司合并將導致公司資產(chǎn)的重大變更,為保護債權(quán)人的利益,《公司法》規(guī)定公司應當自合并決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報紙上進行公告。在履行通知和公告義務時,公司需注意以下問題:
(1)合并各方均需進行通知和登報公告;
(2)通知和登報公告兩種方式并行,不可擇一;
(3)盡量選擇省級報刊登報公告,避免出現(xiàn)公告效力瑕疵問題
(4)合并公告的內(nèi)容至少應包括:合并各方的名稱,合并形式,合并前后各公司基本情況等信息。囿于各地區(qū)要求不同,具體以當?shù)毓ど坦芾聿块T要求公示內(nèi)容為準。
(5)若債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務或提供擔保,公司既不清償債務又不提供擔保的,不得合并,否則債權(quán)人有權(quán)向人民法院訴請合并行為無效。
辦理工商登記
債權(quán)人異議處理完畢后,合并各方應按照約定完成資產(chǎn)、資質(zhì)、職工等事宜交接工作,然后依照《公司法》《公司登記管理條例》的規(guī)定,自合并公告之日起45日后辦理公司變更、注銷或新設登記。公司在辦理上述登記時,除基礎的申請書外,還需提交的材料有:
(1)合并各方簽署的合并協(xié)議;
(2)依法刊登公告的報紙樣張;
(3)合并各方公司關于通過合并協(xié)議的決議或決定;
(4)合并各方的營業(yè)執(zhí)照復印件;
(5)法律、行政法規(guī)和國務院決定規(guī)定必須報經(jīng)批準的,提交有關的批準文件或者許可證件復印件;
(6)因合并辦理公司設立、變更登記的,提交載明合并情況的解散公司的注銷證明。
需要注意的是,各地區(qū)市場監(jiān)督管理部門對因合并辦理變更、注銷或新設登記的手續(xù)要求不一,因此小編建議大家先與業(yè)務受理部門進行溝通,保證業(yè)務的順暢辦理
注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。
題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議
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