作者：王恒律師|股度股權(quán)律師團(tuán)隊(duì)

來源：股度股權(quán)

首先，我們談一下什么是并購要約邀請(qǐng)？

無論是資產(chǎn)并購還是股權(quán)并購，并非全部由交易雙方直接協(xié)商進(jìn)行交易，出讓方委托中介機(jī)構(gòu)如投資銀行向潛在買方（投資公司）發(fā)出交易的要約邀請(qǐng)，由投資公司在接到要約邀請(qǐng)后在約定的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行要約報(bào)價(jià)，由出讓方在幾家報(bào)價(jià)的投資公司中選擇出價(jià)最高的公司按照要約邀請(qǐng)和報(bào)價(jià)函中議定的規(guī)則訂立合同進(jìn)行交易。這種做法實(shí)際是出讓方為了獲得一個(gè)好的交易價(jià)格將競爭機(jī)制引入交易價(jià)格的形成和交易對(duì)方的選擇過程。而要約邀請(qǐng)函是出讓方通過中介機(jī)構(gòu)發(fā)給潛在買家，請(qǐng)求其在規(guī)定的時(shí)間按照要求就交易標(biāo)的進(jìn)行報(bào)價(jià)的書面函件。

一、這里簡單講一下要約邀請(qǐng)式并購交易的工作程序

1、適用對(duì)象：出讓股權(quán)或資產(chǎn)，而增資并購或合并并購基本不適用。并且，交易的支付方式也只有貨幣。也就是一方出讓股權(quán)或資產(chǎn)，另一方支付貨幣。

2、工作程序

1）股權(quán)出讓方內(nèi)部擬定方案并通過決議

2）委托投資銀行等中介機(jī)構(gòu)。出讓方應(yīng)當(dāng)說明自己的交易意向、交易范圍、交易方案和交易目標(biāo)，出讓方和中介機(jī)構(gòu)會(huì)訂立委托合同，后面的工作基本由中介機(jī)構(gòu)完成，委托人只作出決定即可。

3）尋找潛在交易對(duì)象。結(jié)合目標(biāo)公司所處的行業(yè)和地域，尋找最有能力和最有實(shí)力的潛在買家。

4）中介機(jī)構(gòu)與潛在買家接觸，試探潛在買家的意向。

5）與潛在買家簽訂保密協(xié)議。

6）向潛在買家發(fā)出要約邀請(qǐng)。會(huì)通知潛在買家交易的范圍、基本情況、報(bào)價(jià)的要求和截止時(shí)間。

7）潛在買家進(jìn)行最初報(bào)價(jià)。示意性的，第一輪沒有約束力。

8）潛在買家第二輪報(bào)價(jià)。對(duì)象：第一輪報(bào)價(jià)的前三名。第二輪報(bào)價(jià)應(yīng)當(dāng)在報(bào)價(jià)截止日前提交報(bào)價(jià)，這輪報(bào)價(jià)可能是有約束力，一旦報(bào)價(jià)者被選中將不得不交易。

9）簡要談判。談判主要是通過要約邀請(qǐng)和報(bào)價(jià)的方式完成，最終簽署有法律效力的合同。

10）交割。交易完成。

二、并購要約邀請(qǐng)重要提示（以轉(zhuǎn)讓方的角度）

（一）內(nèi)部流程確保無瑕疵

這里的內(nèi)部流程，也就是公司內(nèi)部治理問題。如果是出讓股權(quán)，涉及股東優(yōu)先購買權(quán)問題，如果是轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，應(yīng)該經(jīng)過權(quán)力機(jī)構(gòu)如股東會(huì)或董事會(huì)集體決議通過后才可以實(shí)施。因此，要確保內(nèi)部流程在程序上和實(shí)體上無瑕疵。因此管理層應(yīng)當(dāng)擬定方案，涉及出讓的范圍、出讓的理由、最初估價(jià)等，最后提交公司權(quán)力機(jī)構(gòu)形成決議。

（二）與中介機(jī)構(gòu)對(duì)接

出讓方要向委托機(jī)構(gòu)說明自己的交易意向、交易范圍、交易方案和交易目標(biāo)，中介機(jī)構(gòu)會(huì)根據(jù)出讓方的要求和出讓方的客觀情況編制操作方案。

（三）保密協(xié)議不可少

中介機(jī)構(gòu)尋找到4-5個(gè)潛在買家后，會(huì)安排與潛在買家訂立保密協(xié)議，一般在訂立保密協(xié)議后才會(huì)向潛在買家透露更多的信息。當(dāng)然，在要約邀請(qǐng)邀請(qǐng)函里也會(huì)約定保密條款，并明確保密條款會(huì)持續(xù)有效并適用于本交易。

（四）競價(jià)程序明晰且可操作性強(qiáng)

這里的競價(jià)程序是要約邀請(qǐng)函里明確的回復(fù)要約邀請(qǐng)的方式、期限、轉(zhuǎn)讓方式、交易路徑、交易價(jià)格形成的方法、出讓方披露的方法、潛在買家盡職調(diào)查的安排，等等。這些內(nèi)容和競價(jià)程序應(yīng)當(dāng)明晰，且具有操作性。

（五）要約邀請(qǐng)函重要細(xì)節(jié)提示      

1、簡要介紹背景。明確委托人擬出讓的標(biāo)的，明確要約邀請(qǐng)函是不具有約束力的要約提案，明確本提案受到之前出讓方與潛在買家訂立的保密協(xié)議的約束。

2、競價(jià)程序介紹清楚。明確分幾個(gè)階段以及每個(gè)階段要做的工作，比如第一階段會(huì)明確潛在買家享有的權(quán)利，如初步盡調(diào)和提問的權(quán)利。第二階段為潛在買家享有的權(quán)利，如進(jìn)入詳細(xì)資料室的權(quán)利，獲得更多的公司信息，甚至被邀請(qǐng)參與目標(biāo)給管理層會(huì)面以及參觀廠房，等等。

3、提案。明確提交提案的截止時(shí)間以及提案的方式，是電子文檔遞交，還是書面提案？如果是電子文檔，應(yīng)當(dāng)明確收件電郵和收件人。如果是書面提案，應(yīng)當(dāng)明確收件人和收件地址。

提案里應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注：

1）競價(jià)者身份。應(yīng)當(dāng)在邀請(qǐng)函里要求競價(jià)者公開最終受益人，并證明競價(jià)者是以負(fù)責(zé)人或最終受益人代表的身份提交提案。

2）財(cái)務(wù)能力。一般會(huì)要求競價(jià)者說明籌集資金的方法，如果是外部融資，應(yīng)當(dāng)明確告知額外的審批過程、獲得該資金需要的時(shí)間。

3）審批。要求競價(jià)者說明簽署最終協(xié)議所需的內(nèi)部審批程序、所需的時(shí)間以及管理層和董事會(huì)對(duì)本次交易的關(guān)注度。如果涉及政府審批，則應(yīng)當(dāng)告知審批的流程和所需的時(shí)間。

4）條件。要求競價(jià)者明確本次交易最終完成需要的條件，以及達(dá)成這些條件所需的時(shí)間。

5）交易團(tuán)隊(duì)。明確交易團(tuán)隊(duì)的名字和聯(lián)系方式，以及主要聯(lián)絡(luò)人。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。

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