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    《民法典》實施后,履行期限屆滿前達成的以物抵債協(xié)議有效!

    齊精智 齊精智
    2022-04-01 10:34 4888 0 0
    齊精智律師提示《民法典》頒布后上述學說不再妥適,無論履行期屆滿之前還是之后都不能依據(jù)禁止流質而判定無效。

    作者:齊精智律師

    《物權法》時代,按以物抵債的約定時間劃分,分為未屆清償期的以物抵債和已屆清償期的以物抵債。對于未屆清償期的以物抵債,通說認為,具有流質條款的性質,應認定無效。對于已屆清償期的以物抵債,學說上則有“代物清償說”與“諾成合同說”之區(qū)別。齊精智律師提示《民法典》頒布后上述學說不再妥適,無論履行期屆滿之前還是之后都不能依據(jù)禁止流質而判定無效。

    本文不追淺陋,分析如下:

    一、《物權法》時代,履行期限屆滿前有關債務人不能履行債務時以物抵債就歸屬于債權人的約定,因違反禁止流質或流押的規(guī)定的無效。

    1、《物權法》第211條規(guī)定:“質權人在債務履行期屆滿前,不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產(chǎn)歸債權人所有?!?/p>

    2、最高人民法院法官論述:①要旨:《物權法》第一百八十六條、第二百一十一條均規(guī)定,抵押權人(質權人)在債務履行期屆滿前,不得與抵押人(出質人)約定債務人不履行到期債務時抵(質)押財產(chǎn)歸債權人所有。法律設定禁止流抵、流質的目的主要是基于平衡雙方當事人利益考慮,防止居于優(yōu)勢地位的債權人牟取不當暴利,損害債務人特別是其他債權人的利益,維護民法的平等、公平原則。當事人在債務清償期屆滿前達成代物清償協(xié)議,約定債務人不履行到期債務時抵債物(包括動產(chǎn)和不動產(chǎn))歸債權人所有的代物清償協(xié)議,該協(xié)議實際上具有擔保債權實現(xiàn)的目的,財產(chǎn)直接歸債權人所有與禁止流抵(質)條款的約定內(nèi)容是一致的。在此情形下,如果債權人以債務人違反代物清償協(xié)議的約定為由,要求債務人繼續(xù)履行協(xié)議或對所抵之物主張所有權的,人民法院應不予支持。由于代物清償協(xié)議無效,原債務未實際獲得清償,債權人可依原債務主張權利。②索引:見《代物清償?shù)男再|及效力研究》,作者:李玉林,最高人民法院民二庭法官,載最高人民法院民事審判第二庭編:《商事審判指導》2014年第3輯(總第39輯)。

    二、《九名紀要》并未規(guī)定履行期限屆滿前達成以物抵債協(xié)議無效。

    1、最高人民法院民二庭負責人就《全國法院民商事審判工作會議紀要》答記者問

    關于以物抵債的性質和效力。紀要區(qū)別履行期限屆滿后簽訂的以物抵債和履行期限屆滿前簽訂的以物抵債兩種情形,而異其處理方式。前一種以物抵債協(xié)議,當事人可以直接請求履行;后一種以物抵債協(xié)議,當事人不能直接請求履行,只能根據(jù)原債權債務關系確定雙方的權利義務關系。

    2、《全國法院民商事審判工作會議紀要》45.【履行期屆滿前達成的以物抵債協(xié)議】當事人在債務履行期屆滿前達成以物抵債協(xié)議,抵債物尚未交付債權人,債權人請求債務人交付的,因此種情況不同于本紀要第71條規(guī)定的讓與擔保,人民法院應當向其釋明,其應當根據(jù)原債權債務關系提起訴訟。經(jīng)釋明后當事人仍拒絕變更訴訟請求的,應當駁回其訴訟請求,但不影響其根據(jù)原債權債務關系另行提起訴訟。  

    三、《民法典》頒布后,并未再禁止流質條款,無論履行期屆滿之前還是之后的以物抵債協(xié)議都不能依據(jù)禁止流質而判定無效。

    《民法典》第428條規(guī)定:“質權人在債務履行期限屆滿前,與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產(chǎn)歸債權人所有的,只能依法就質押財產(chǎn)優(yōu)先受償。”

    《民法典》的修改實際上緩和了禁止流質規(guī)則,符合私法自治精神。第428條之無效性緩和及其體系效應表現(xiàn)在以下方面:

    第一,司法實務不再能以第428條為依據(jù)判定流質契約無效。

    該條沒有直接規(guī)定流質契約的法律效力,應根據(jù)《民法典》第143條判斷流質契約的效力。但是流質契約有效也不能直接發(fā)生所有權歸屬的效力,流質契約的生效應以清算為條件。

    第二,以物抵債將不能依據(jù)禁止流質的規(guī)定而認定其無效。

    《物權法》時代,按以物抵債的約定時間劃分,分為未屆清償期的以物抵債和已屆清償期的以物抵債。對于未屆清償期的以物抵債,通說認為,具有流質條款的性質,應認定無效。對于已屆清償期的以物抵債,學說上則有“代物清償說”與“諾成合同說”之區(qū)別。但是《民法典》頒布后上述學說不再妥適,無論履行期屆滿之前還是之后都不能依據(jù)禁止流質而判定無效。

    綜上,《民法典》頒布后,無論履行期屆滿之前還是之后都不能依據(jù)禁止流質而判定無效。

    齊精智律師,陜西明樂律師事務所,仲裁員、北京大學法學院北大法寶學堂特約講師,公司股權、借貸擔保、房產(chǎn)土地、合同糾紛全國專業(yè)律師,微信號qijingzhi009。

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    齊精智律師,金融、合同、公司糾紛專業(yè)律師,北大法學院北大法寶學堂特約講師,微信號qijingzhi009。

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      蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

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      劉韜

      劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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